Учредительный договор корпорации является. Учредительный договор

Учредительный договор заключается участниками организации в форме общества с ограниченной ответственностью на стадии ее создания. Заключение указанного договора не является обязательным условием для регистрации и последующей деятельности юридического лица, поэтому вопрос о проведении данной процедуры оставляется на усмотрение учредителей.

При образовании акционерных обществ предусмотрена возможность заключения аналогичного соглашения, которое называется договором о создании общества. Учредительный договор не имеет статуса учредительного документа, не предоставляется в различные государственные органы для осуществления юридическим лицом собственных прав, выполнения обязанностей.

Как заключить учредительный договор?

Для заключения учредительного договора будущим участникам общества необходимо согласовать все его основные условия. Обычно указанное соглашение подписывается до оформления устава юридического лица, иногда в учредительном договоре делается ссылка на устав, который дополняет и расшифровывает некоторые условия данной сделки.

Основными вопросами, которые согласовываются при подписании учредительного договора и фиксируются в его тексте, являются условия передачи имущества создаваемой организации, особенности участия в данной компании учредителей, правила распределения прибыли, убытков, способы управления обществом, другие существенные моменты. После этого учредители составляют письменный текст договора, который подписывается каждым из них. После достижения соглашения между участниками учредительный договор вступает в законную силу.

Что можно включить в учредительный договор?

Структурно учредительный договор обычно включает в себя вводную, основную и заключительную части. Во вводной части указывается цель заключения договора, называются его стороны, приводится наименование, организационно-правовая форма создаваемого юридического лица. Также в данном блоке фиксируется информация о виде деятельности и месте нахождения будущей компании.

В основной части описываются обязанности участников, порядок формирования имущества компании, особенности образования органов управления, порядок распределения прибыли и другие существенные вопросы. В заключительной части участники согласовывают порядок разрешения споров, которые могут возникнуть в будущем, а также определяют условия возможного изменения, расторжения договора впоследствии.

Это свод правил, регулирующий взаимоотношения учредителей фирмы в сфере деловой деятельности, цели, задачи и предмет которой определяется уставом данной фирмы.
Значимость данного учредительного документа обусловлена несколькими причинами. Во-первых, учредительный договор все же отличается от устава предпринимательской фирмы более подробной регламентацией взаимоотношений учредителей. Например, в учредительном договоре могут быть описаны условия проведения собрания учредителей, порядок распределения прибыли убытков предпринимательской фирмы, принципы участия учредителей в инициировании мероприятий внутреннего и внешнего аудита.
Согласно пункту 2 статьи 52 Гражданского кодекса Российской Федерации в учредительном договоре
IV
О определяется порядок совместной деятельности по
созданию юридического лица;
IV
О условия передачи ему учредителями «своего
участия» (размер и состав вкладов, порядок и сроки внесения в уставный капитал);
IV
О ответственность учредителей за нарушения
обязанности по внесению вкладов;
IV
О условия и порядок распределения прибыли и
убытков между участниками;
IV
О управление деятельностью юридического лица;
IV
О состав органов управления;
IV
О порядок выхода из состава учредителей.
Структура учредительного договора во многих случаях выглядит следующим образом:
Раздел 1. Общие положения
наименование предпринимательской фирмы;
организационно-правовая форма предпринимательской фирмы;
юридический адрес предпринимательской фирмы;
учредители фирмы.
Раздел 2. Основные виды деятельности
цель создания и задачи фирмы;
виды деятельности предпринимательской фирмы.
Раздел 3. Обязательства учредителей
полномочия учредителей фирмы по управлению ее имуществом;
взаимное информирование учредителей фирмы;
виды ответственности учредителей фирмы за невыполнение обязательств;
порядок распределения прибыли между учредителями фирмы;
порядок решения споров между учредителями фирмы;
порядок выхода из состава учредителей фирмы;
правила передачи учредителями фирмы своей доли в имуществе фирмы другим лицам;
процедура принятия новых участников фирмы.
Раздел 4. Организация фирмы
процедуры изменения уставного капитала фирмы;
перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции собрания учредителей фирмы;
перечень вопросов, требующих единогласного решения собрания учредителей фирмы;
перечень вопросов, требующих согласия большинства учредителей фирмы;
процедуры изменения учредительного договора;
процедуры реорганизации и ликвидации фирмы;
процедуры разделения расходов на учреждение фирмы, доходов от деятельности фирмы, имущества фирмы в случае ее ликвидации.

Раздел 1. Общие положения Раздел 2. Основные виды деятельности Раздел 3. Обязательства учредителей Раздел 4. Организация фирмы

Рис. 4.6. Содержание учредительного договора фирмы.
Во-вторых, обсуждение и составление учредительного договора являются полезной формой деловых коммуникаций, в ходе которых будущие соучредители предпринимательской фирмы приобретают ценный опыт в области поиска и нахождения компромиссов. Практика показывает, что чем больший опыт предпринимательской деятельности имеют учредители, тем более детально они стремятся регламентировать свои отношения в новом учредительном договоре, так как это позволяет избежать впоследствии ненужных споров по текущим вопросам деятельности фирмы.

В-третьих, на этапе обсуждения и составления учредительного договора обязательно проявляются и, тем самым, становятся известными многие личные и профессиональные качества учредителей, такие как умение эффективно организовать свои действия и действия окружающих, способности к лидерству или к конструктивной интерпретации свежих идей, заинтересованность в достижении согласия в спорах, релевантность, чувствительность к изменениям. В дальнейшем понимание названных и других личных коммуникативных особенностей соучредителей, несомненно, окажется полезным дополнением к учредительному договору и не раз поможет учредителям находить общий язык между собой в трудную минуту.
Устав предпринимательской фирмы, учредительный договор, договор о предоставлении фирме юридического адреса дополняются протоколом собрания учредителей (протоколом № 1), в котором учредители фирмы фиксируют согласие по вопросу создания нового субъекта предпринимательского бизнеса, утверждение устава и учредительного договора, а также назначение на должность лиц, получающих право действовать от имени фирмы на основании устава фирмы (как правило, это генеральный директор и главный бухгалтер). Эти учредительные документы заверяются у нотариуса и вместе с другими документами, перечисленными ранее, передаются в уполномоченные органы государственной регистрации.
Таковыми в зависимости от федеральных и местных правил могут выступать Правительство России, администрации субъектов Российской Федерации, городские, сельские администрации, либо специально созданные ими регистрационные палаты. Процедура регистрации субъекта предпринимательского бизнеса не зависит ни от качественных, ни от количественных различий между названными субъектами. Это значит, к примеру, что малые предприятия регистрируются точно так же, как крупные и средние фирмы, а хозяйственные товарищества и общества - так же, как некоммерческие партнерства и фонды.
Получив и рассмотрев учредительные документы создаваемого субъекта предпринимательского бизнеса, уполномоченные органы государственной регистрации могут принять одно из трех возможных решений - зарегистрировать новый субъект бизнеса, дать мотивированный отказ в регистрации, дать немотивированный отказ в регистрации. Наилучшим решением для учредителей нового субъекта предпринимательского бизнеса является, естественно, решение о регистрации данного субъекта бизнеса.
Тем не менее, готовым надо быть и к отказу в регистрации. Такой отказ может иметь мотивированный характер. Это случается, когда в «деле о создании субъекта бизнеса» обнаруживаются отсутствие полного комплекта учредительных документов, несоответствие закону отдельных положений указанных документов, искажение фактических данных, отсутствие специальных разрешений на наименование фирмы, либо на фирменное название. Предприниматели должны понимать, что какими бы совершенными они изначально не считали подготовленные учредительные документы, регистрирующие органы могут не согласиться с этим мнением. После приведения в порядок учредительных документов, учредители имеют возможность продолжить «регистрационный марафон» и, в конце концов, завершить его успешно.
Другое дело - получение немотивированного отказа в регистрации. Сама по себе такая ситуация является незаконной, но она, к сожалению, является вполне вероятной. Дело в том, что в Гражданском кодексе Российской Федерации сказано лишь о том, что «отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается» (ст. 51). Таким образом, получается, что учредителям нового субъекта предпринимательского бизнеса нельзя официально отказать в регистрации этого субъекта бизнеса, сославшись на отсутствие целесообразности в существовании такого субъекта бизнеса. Значит, если возникает желание воспрепятствовать регистрации фирмы, отказ должен быть иным.
Такое желание нередко формируется на фоне бюрократизма, наличия у государственных служащих корыстных материальных интересов, обусловливающих попытки злоупотребить служебным положением и «подзаработать» на законном процессе. Например, в некоторых регистрационных палатах не принято регистрировать отдельные организационно-правовые формы предпринимательства, такие как полное товарищество, товарищество на вере, некоммерческие партнерства и фонды. Московская регистрационная палата приняла в 2000 году абсолютно незаконное решение о том, что все организации, в названии которых содержатся слова «академия», «институт» или «университет», могут быть зарегистрированы только в форме учреждения.
К сожалению, мысль недобросовестных чиновников - субъектов частно-государственного бизнеса - порой опережает фантазии предпринимателей. Можно до бесконечности требовать от учредителей какие-либо дополнительные документы, не предусмотренные законом, а то и просто тянуть время. Поэтому учредителям нового субъекта бизнеса стоит с самого начала «регистрационного марафона» обратиться к профессиональным юристам, специализирующимся на положительном решении подобных проблем.
Подобная практика существует во всем мире, и она называется «юридическим сопровождением предпринимательской
деятельности». Дело в том, что профессия юриста основана на обеспечении правовой защиты граждан и юридических лиц. Бессмысленно и наивно думать, что каждый субъект бизнеса изначально находится под защитой закона. Он, действительно, находится под защитой закона лишь постольку, поскольку в любой стране с рыночно ориентированной экономикой всегда находятся люди и предпринимательские фирмы, способные его защитить. Замечательно, когда функцию защиты выполняют органы государственной власти и управления (в том числе прокуратура, милиция, УБЭП, налоговая полиция). Но бывает, что приходится искать защиту и от сотрудников самих органов власти и управления.
Никого уже не удивляют факты присутствия адвокатов в суде, даже когда граждане судятся с государством. Наличие у физического, либо юридического лица адвокатов способствует превращению любого «марафона» в состязание сторон, в котором каждая сторона может представить свои аргументы, но в итоге все же выиграет та сторона, чьи аргументы окажутся более весомыми. Между тем, регистрация нового субъекта бизнеса - это столь важный элемент предпринимательской деятельности, что в «регистрационном состязании» должны взять верх правильные аргументы, основанные только на законе. Обращение к юристам (адвокатам), конечно, стоит денег, но в условиях жесткости современного бизнеса, когда, как известно, «время - деньги», бездарная трата времени на уламывание недобросовестных или неразумных чиновников обходится дороже любых денег.
Профессиональные юристы (адвокаты), специализирующиеся на «регистрационных марафонах», вначале помогут подготовить именно те учредительные документы, которые обязательно пройдут государственную регистрацию, а затем и «обеспечат» получение положительного решения в регистрирующем государственном органе. Важно подчеркнуть, что такие юридические фирмы нередко создаются при явном или неявном участии сотрудников самих регистрирующих органов. А это значит, что таким фирмам будет гораздо проще добиться положительного решения вопроса о регистрации нового субъекта предпринимательского бизнеса, чем учредителям этого субъекта бизнеса, не всегда в должной степени осведомленным о нюансах юридической аргументации своего желания создать фирму. Хотя предприниматели защищены законом от разного рода злоупотреблений чиновников, на практике они очень редко обращаются в суд, предпочитая иные формы улаживания конфликтов.
Получение положительного решения государственных регистрирующих органов о регистрации субъекта предпринимательского бизнеса означает, что данный субъект бизнеса признается созданным. Данные о государственной регистрации субъектов предпринимательского бизнеса - юридических лиц включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Теперь предпринимательская фирма становится в полной мере юридическим лицом, и ее генеральный директор получает, наконец, возможность обратиться к руководителю другого субъекта бизнеса со словами: «Я пришел к вам как юридическое лицо к юридическому лицу», не рискуя повторить знаменитую ошибку Остапа Бендера.
На случай необоснованной регистрации субъекта предпринимательского бизнеса законом предусмотрены специальные процедуры. Любое заинтересованное лицо вправе в течение шести календарных месяцев с даты регистрации предприятия обратиться в суд с заявлением о признании недействительными учредительных документов субъекта бизнеса. При установлении недостоверных сведений, содержащихся в учредительных документах предпринимательской фирмы, данная фирма получает предупреждении об обязанности внести необходимые исправления, и если данное требование не будет выполнено в срок, суд может принять решение об аннулировании государственной регистрации указанной фирмы.
Зарегистрированный в установленном порядке субъект предпринимательского бизнеса должен также выполнить еще ряд действий, без которых он не сможет начать функционировать. Перечень этих действий включает
постановку зарегистрированного субъекта предпринимательского бизнеса на учет в местные финансовые органы (Налоговая инспекции по месту юридического адреса, Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Фонд занятости, Фонд обязательного медицинского страхования) и статистические органы, которые присваивают созданному субъекту бизнеса специальные коды статистического учета;
открытие расчетного или текущего счета в рублях и иностранной валюте для осуществления безналичных платежей и обеспечения безналичных денежных поступлений;
официальную регистрацию печати фирмы в органах внутренних дел;
создание в случае необходимости фирменного стиля и регистрацию товарного знака;
приобретение лицензий на те виды деятельности, которые требуют обязательного лицензирования;
учреждение представительств и филиалов в том случае, если это признано необходимым;
наполнение расчетного счета фирмы средствами, предназначенными для формирования уставного (складочного) капитала; при регистрации фирмы учредителям необходимо внести не менее 50% уставного капитала, остальная его часть может быть внесена по истечении первого года функционирования.
Регистрация фирмы в упомянутых организациях необходима для организации последующих обязательных выплат в данные организации. Весьма ответственной является процедура открытия расчетного счета (и других счетов) в одном из коммерческих банков. От выбора банка зависит во многом скорость прохождения платежей, осуществляемых предпринимательской фирмой, либо в ее пользу. Открытие счета необходимо из-за того, что в России, как и во всем мире, безналичные платежи абсолютно доминируют над наличными в платежном обороте. Изготовление печати нужно постольку, поскольку именно печать выступает основным атрибутом власти руководителей фирмы и важнейшим признаком ее действительного существования.
И, наконец, предпринимательской фирме оказывается необходимым приобрести лицензии на те виды деятельности, осуществление которых требует обязательного лицензирования. Под лицензией понимается разрешение (право) на осуществление лицензируемого вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом субъекту предпринимательского бизнеса. Эта процедура порой бывает не менее трудоемкой и изнурительной, чем регистрация самой предпринимательской фирмы, и поэтому выполнение этих обязанностей лучше всего также поручить специалистам.
РАЗДЕЛ III. ОРГАНИЗАЦИОННО- ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

Учредительный договор считается заключенным, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям в требуемой законом форме. Учредительный договор является весьма сложным по своей юридической конструкции и действует на протяжении всей предпринимательской или иной деятельности юридического лица. Учредительный договор необходим для регистрации юридического лица и поэтому заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного всеми его участниками.

Автор учебника "договор о создании и реорганизации юридических лиц" Ломаткин Д. В. считает, что целью заключения учредительного договора является только государственная регистрация юридического лица, поскольку на практике указанный договор служит как раз для определения взаимных обязательств учредителей по формированию уставного капитала юридического лица путем внесения имущественных вкладов. Но его мнение ошибочно, так как это очевидно что нормальным способом прекращения возникших из договора обязательств является их исполнение (п. 1 ст. 408 ГК РФ), которое обычно начинается с момента государственной регистрации общества.

Процесс заключения договора имеет целью достигнуть соглашения по поводу конкретного правоотношения и состоит в инициативе с одной стороны (оферта) и согласия на эту инициативу с другой стороны (акцепта). Процесс заключения учредительного договора состоит из нескольких этапов, количество которых может быть различным и зависит от целого ряда факторов: организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, числа участников договора, особенностей их взаимоотношений между собой в процессе будущей организации.

Первый этап включает в себя момент возникновения у заинтересованного лица (группы лиц) потребности и желания создать новое юридическое лицо для разрешения стоящих перед ними проблем, достижения целей и реализации коммерческих или иных планов. Инициативная сторона высказывает предложение по созданию нового юридического лица и вступает в предварительные переговоры с другой стороной. Результатом таких переговоров является протокол о намерениях, который не имеет юридического значения предварительного договора, поскольку не обязывает стороны к заключению в будущем основного договора, т. е., лицо, которое имеет цель создать юридическое лицо должно еще найти учредителей (лиц, которые согласны иметь с ним деятельность).

Началом второго этапа заключения учредительного договора является разработка проекта учредительного договора, в котором стороны продолжают уточнять его условия вплоть до окончательного согласования.

Достижение соглашения по всем пунктам проекта учредительного договора знаменует начало третьего этапа. После дополнительных согласований, изменений или дополнений, а также уточнения всех существенных условий подготовленный проект учредительного договора подписывается сторонами. Подписание учредительного договора происходит в письменной форме с соблюдением требований ст. 434 ГК РФ.

Учредительный договор вступает в законную силу с момента его подписания и устанавливает обязательственные отношения между учредителями. В отношениях объединения и его участников с третьими лицами учредительный договор имеет силу только с момента регистрации созданного на его основе юридического лица.

В ГК РФ законодатель полностью не раскрывает содержание учредительного договора, а называет наиболее важные его условия поскольку более детальное регулирование предусматривается в соответствующих нормативных актах, касающихся тех или иных гражданско-правовых форм юридических лиц (например, в специальных Законах).

Закон РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью) устанавливает, что учредители общества заключают учредительный договор и утверждают устав общества. Учредительный договор и устав общества являются учредительными документами общества.

Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утвержденный этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Порядок заключения, составления и оформления, вступления в силу, прекращения действия и другие юридические аспекты учредительного договора регламентируются законодательством Российской Федерации.

Более кратко разделы учредительного договора выглядят примерно так:

1. Вводная часть.

2. Цель заключения договора.

3. Наименование и правовая форма организации.

4. Предмет деятельности.

5. Местонахождение организации.

6. Обязанности участников (учредителей) по созданию юридического лица.

7. Порядок образования имущества.

8. Условия об ответственности конкретных участников (учредителей) по обязательствам созданного юридического лица.

9. Порядок распределения прибыли и погашения убытков.

10. Порядок управления делами юридического лица.

11. Права и обязанности участников (учредителей).

12. Ответственность за нарушение договора.

13. Условия и порядок выхода участников (учредителей) из состава организации и принятия новых членов.

14. Порядок рассмотрения споров.

15. Порядок изменения и расторжения договора, реорганизации и ликвидации юридического лица.

Учредительным договором утверждается, если он необходим, устав, который дополняет договор и закрепляет организационно-правовой статус организации.

Учредительный договор вступает в силу с момента его подписания, если в самом договоре не оговорен другой срок.

Итак в связи с вышесказанным можно сделать вывод, чтобы заключить учредительный договор должно быть достигнуто соглашение между сторонами, договор такого вида заключается только в письменной форме и подписывается обеими сторонами, подтверждая тем самым юридическое согласие. Самой важной целью заключения учредительного договора является достигнутое соглашение по поводу конкретного правоотношения. Также участники договора должны четко знать и понимать условия такого рода договора. С момента подписания обеими сторонами договора, он вступает в законную силу и устанавливает обязательственные отношения между учредителями.

Учредительный договор - это документ, который заключается при создании организации ее учредителями. В данном соглашении участники определяют условия совместной деятельности, порядок передачи своего имущества и участия в работе предприятия. Такой документ также должен содержать пункты о распределении прибыли и убытков между учредителями, управлении деятельностью компании, а также порядок и условия выхода участников из ее состава.

Требование к документу

Согласно Гражданскому кодексу учредительный договор по своему статусу можно отнести к Однако соглашение об учреждении общества с ограниченной ответственностью не считается учредительным документов такого юридического лица.

Учредительное соглашение должно обязательно отвечать требованиям закона. В документах должно быть определено наименование компании, ее местонахождение, порядок по управлению деятельностью организации и другие данные, которые предусмотрены законом. В документации некоммерческих структур также должен быть указан предмет и цели их деятельности. Сторонами соглашения могут быть как минимум два участника, в качестве которых могут выступать граждане, юридические лица или даже публично-правовые образования. К примеру, учредительный договор ОАО вправе заключать и физические, и юридические лица. Правда, для некоторых видов предприятий устанавливаются определенные ограничения по составу учредителей. Любой участник договора может выходить из состава учредителей без согласия других членов.

Особенности для различных видов юридических лиц

Для полного товарищества договор является единственным учредительным документом. В то же время как для ассоциаций, разных наряду с учредительным соглашением важным документом является устав. Кроме того, если учредительный договор ЗАО будет противоречить его уставу, то положения последнего будут играть решающую роль. Кроме того, закон разрешает закрытым акционерным обществам преобразовываться в кооператив или общество с ограниченной ответственностью. По решению акционеров оно может быть переоформлено на некоммерческую организацию.

Государственная регистрация

Пока предприятие не прошло государственную регистрацию, учредительный договор может быть расторгнут или изменен, а все вытекающие обязательства сторон разрешается прекратить. К примеру, такое соглашение может прекратить свое действие, если у членов компании нет возможности

После проведение государственной регистрации все стороны учредительного договора обязаны начать его исполнение. Теперь менять или прекращать такое соглашение можно только с последующей регистрацией изменений в налоговой инспекции. Учредительный договор действует на протяжении всего времени существования предприятия независимо от правовой формы. В некоторых случаях, если это предусмотрено договором, он будет действовать после ликвидации компании до того момента, пока учредители не расплатятся с кредиторами и не разделят оставшееся имущество.